大法官解釋 釋字第775號
公佈日期:2019/2/22
 
解釋爭點
一、刑法第47條第1項有關累犯加重本刑部分,是否違反憲法一行為不二罰原則?又其一律加重本刑,是否違反憲法罪刑相當原則?
二、刑法第48條前段及刑事訴訟法第477條第1項有關累犯更定其刑部分,是否違反憲法一事不再理原則?
 
 
[19] 累犯之加重係要將其列為立法政策問題(立法加重)看待或為司法政策(法官視情狀判斷)問題看待,端視一國刑事政策走向以為決定。參照黃朝義,累犯存在之妥當性與必要性─從累犯加重之理論與實務論起,法官協會雜誌第15期,102年12月,頁68。
[20] 參照von Heintschel-Heinegg, BeckOK StGB, v. Heintschel-Heinegg, 40.Edition(01.11.2018)-beck-online, StGB §46 Rn.2; Jen Brögelmann, Methodik der Strafzumessung, JuS 2002, 903/904f.-beck-online.
[21] 參照https://de.wikipedia.org/wiki/Nulla_poena_sine_culpa
(最後瀏覽日期:108年2月20日)。
[22] 參照蘇俊雄,刑法總論I,87年3月修正再版,頁99-100及註[14], [15]。其參考Arthur Kaufmann, Das Schuldprinzip, 2.Aufl., 1976, S.187ff.及聯邦憲法法院BVerfGE 6, 389(439); 20, 323(331)等見解。
[23] 參照林山田,刑法通論(上冊),台北:作者發行,2008年1月增訂10版1刷,頁91-94。惟其將比例原則與罪責原則分開論述,但於罪刑相當原則(刑罰必須與罪責相當)中,認刑罰的輕重程度不得逾越罪責的高低度,逾越行為罪責程度的刑罰,應予禁止,這即形成超量禁止(Übermaßverbot)原則。惟德國有將比例原則另稱之為超量禁止(或稱過度禁止)。(參照Jörn Ipsen, Staatsrecht II Grundrechte, 18.Aufl., München: Vahlen, 2015, Rn.182.; Friedhelm Hufen, Staatsrecht II Grundrechte, 4.Aufl., München: Beck, 2014, §9 Rn.14; Peter Badura, Staatsrecht, 6.Aufl., München: Beck, 2015, C28.) 又有將法律拘束中之比例原則審查時,將過度禁止不僅是作為實體法之控制(materiell-rechtlicher Befehl),亦包含審查比例原則之法釋義上手段及方法論上方法。參照Alexander Tischbirek, Die Verhältnismäßigkeitsprüfung, Tübingen: Mohr Siebeck, 2017, S.174ff..
[24] 行為人固須對其所形成之意思(犯罪意思),負刑事責任,⋯⋯。然而究竟人有無真正之意思自由,此不僅為法律學上應予重視之問題,亦係心理學、哲學或倫理學上素被關注之問題。詳參蔡墩銘,刑法精義,台北:翰蘆圖書,2005年7月二版,頁224-225。意志自由?從決定論者或非決定論者的角度、自然科學研究到對於相對自由的處理等。詳參黃榮堅,重刑化刑事政策之商榷,台灣本土法學雜誌,第45期,92年4月,頁70-74。
[25] 罪責原則除了要求「無責任,即無刑罰」之外,即便要對犯罪人科以刑罰,也必須遵守刑罰與罪責之間具有相當性之「罪刑相當原則」。參照王皇玉,刑法總則,台北:新學林,2018年8月4版2刷,頁53-55。
[26] BVerfGE 25, 269, 285.
[27] BVerfGE 109, 133, 171; BVerfGE 110, 1, 13.
[28] 參照von Heintschel-Heinegg, Strafgesetzbuch, 2.Aufl., München: Beck, 2015, §20 Rn.2.
[29] 另參照德國刑法第46條第1項第1段規定,行為人之責任,為量刑之基礎。(Die Schuld des Täters ist Grundlage für die Zumessung der Strafe.)
[30] 關於犯罪概念,一般採取所謂三階層理論,另有不法(Unrecht)與責任(Schuld)二階層理論。參照黃榮堅,基礎刑法學(上),台北:元照,2004年6月2版1刷,頁128-134。
[31] 參照von Heintschel-Heinegg, a.a.O., §46 Rn.2, 56a.
 
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