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| 法律小小說-法感大考驗- 桂律師 | |
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「偷雞不著蝕把米！」談竊盜(二)
 相對於是非、選擇或填充題形式的是問答題，又可分為申論題與實例題兩大類。申論題比較是零合遊戲，各位若學過題目要問的概念或法規修正情形，就有辦法答得出來，拿到不錯的成績；否則只能祈禱筆墨分數或同情分數了。實例題的不同，在於實例題提供的是假設的事實（當然，有些實務界的出題者會把他知道的實際案例轉化為考題），考生要自己研判題示事實涉及的法律概念或罪名，依照一般認許的法律適用方法說明題示事實在法律上的意義。通常一道25分的實例題會考上5個法律概念，平均配分，考生如果可以寫對3到4個，大約就能拿到上榜所需的12～16分了（每題都15分的話，大約就是榜首了）。但是程度或狀況比較差的學生也不至於全盤皆墨，只要能夠寫對兩個，好歹也有個8分，比起筆墨分數的1、2分，還是好得太多了。 撇開沈重的考試壓力不談，我們來看看題示事實牽涉到的法律問題。 某甲的部分大概就是竊盜罪，某乙可能是恐嚇取財罪或詐欺罪。附帶一言，各位在回答實例題的時候，原則上只針對最有可能成立的犯罪作答，比方說本題的情形，就不要浪費時間、筆墨與篇幅去解釋某甲為什麼不構成侵佔罪。如果某種犯罪類型的邊緣案例的因素是一望可知，如使用竊盜之於竊盜罪、債權人自力救濟之於強盜罪，各位當然就要從這裡下手，告訴閱卷老師你知道破綻在哪裡。 再次回題，某乙之所以會有「使用竊盜不構成竊盜罪」的印象當非空穴來風，實務與多數教科書都這麼說。這在一般人而言或許很難接受，「他明明騎走我的腳踏車，還把它丟在水溝裡，怎麼會沒事？」各位覺得如何呢？難道多數學者跟實務意見是這麼罔顧民情嗎？其實這又是我們討論案例時必須注意的守則：不能只看某一個罪名，甚至不能只看刑事或民事的法律效果，一定要儘量適用所有可能的法律規定，千萬不能陷入「法條釋義專業—不構成特定犯罪」與「非專業—為求懲奸除惡—必須課予刑責」的對立中。只要討論層面完整且說理充分，這樣的無厘頭對立大多都可避免。 請各位別急著看分析結論，先在自己的腦袋裡跑一遍，最後再看你跟哪些法學先進說得上是「英雄所見略同」。 法感任督二脈還沒打通的人，可能會有「這樣的法律好像對良民沒有保障吧？」的疑慮……莫急、莫慌、莫害怕！下一期桂律師繼續幫大家打穩基礎功～千萬別錯過囉！ |
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