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| 法律小小說-法感大考驗- 桂律師 | |
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從「強吻不等於猥褻？！」看你的思考習慣(中)
 【動感分析】 本題的答案我們應該選擇婦女團體主張的「強制猥褻罪」，或是法院判決的「強制罪」呢？事實上可能都對！桂律師可不是不負責任的喔，在這個例題中，大多數人可能會依直覺選擇(2)、(3)或(4)，畢竟(1)和(5)顯然太偏激。即使如此，選擇(1)和(5)的人也不能算錯，只能說這個例題所給予的事實太過片斷與簡短，假設這個男人喝醉的程度已經到達完全喪失心智的程度，不知道自己在幹嘛，是有可能構成(5)無罪的；不過這畢竟是屬於極端少數的情形，而在這個新聞事件中也沒有給我們行為人可能心神喪失的暗示，所以(5)是可以優先排除的。 接下來的問題是，行為人到底會構成(2)到(4)中的哪一種犯罪？這其實涉及到行為人主觀要素和客觀行為狀態的問題，在這裡要先為初習刑法的各位建立二個重要的基本概念。第一個重要的基本觀念是：在「故意作為犯」中，行為「一定」是主觀面與客觀面結合而成的；換句話說，那種「只有客觀舉動而沒有主觀意思的『東西』」不能稱為行為，反之；「只有主觀意思但客觀上沒有舉動的『東西』」也不是行為。決定一個行為究竟應該構成什麼犯罪的根本要素在於行為人「主觀的犯意」，客觀上所展現出來的舉動，只是用來判斷主觀犯意的參考指標或者證明主觀的一種方式而已，因此，在本案中我們首先應該討論行為人的主觀犯意為何（註：至於客觀歸責理論則是另一種從「客觀」決定行為的標準，等到各位徹底瞭解傳統見解之後，桂律師再另擇良辰吉日說明之）。 強制猥褻罪和強制性交罪同列在新修正的妨害性自主罪章，可是什麼叫做「妨害性自主」？要瞭解什麼叫妨害性自主之前，我們又必須先瞭解什麼叫「性自主」才行。「性自主」，正如同它字面上的意思，就是「『性』的自主」，而所謂「自主」簡單來說就是「我自己決定我要的是什麼」。舉個最簡單的例子：桂律師今天下午想蹺班去喝下午茶，那我就可以去喝它個過癮；所以性自主就是：我想要「性」我就去「性」，也就是「性不性由我」、我可以決定要不要「性」這麼一件事，以法律的用語來表達，所謂的性自主就是：「個人可以成為享受性、決定性的權利主體」。當有人不顧他人的意願強迫其接受「性」這麼一回事時，被強迫的人已經無從決定要不要享受「性」，一旦無法自己決定就等於喪失了自主，喪失了自主就形同淪為被他人支配的狀態，也就成為發洩性欲的客體，從而「未受允許將他人當作發洩性慾的客體」也就是所謂的「妨害性自主」。而在現行法§10V已對性交行為作立法定義的狀況下，所謂的強制猥褻行為就是「性交以外，其他一切未受允許而以他人作為發洩性慾客體」的行為，因此所謂強制猥褻的故意便是，「性交以外，其他一切未受允許而以他人作為發洩性慾客體」的故意。 第二重要的基本概念是：一旦行為人以故意著手於構成要件行為，不論行為人所使用的手段是不是適合造成結果的方法，更不論最後的結果是否一如行為人所預期般的發生，最起碼都已經構成未遂；反過來說，只要構成要件當中有一個要素沒有實現，犯罪就不可能既遂，即便結果已經發生亦同。如果行為人以強制猥褻的故意著手，即便客觀上的行為並不是我們所認為的猥褻行為，都已經構成了強制猥褻未遂罪（請注意，這裡只是概念上的解說，在現行法之下強制猥褻是不罰未遂行為的！）；如果客觀上的行為已符合我們對猥褻行為的定義，那麼當然毫無疑問的會構成強制猥褻既遂罪。 到此，各位應該都把概念搞清楚啦~ 那…強吻到底等不等於猥褻咧？下週，桂律師告訴你！ |
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