大法官解釋 釋字第775號 |
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| 公佈日期：2019/2/22 |
| 解釋爭點 |
| 一、刑法第47條第1項有關累犯加重本刑部分，是否違反憲法一行為不二罰原則？又其一律加重本刑，是否違反憲法罪刑相當原則？ 二、刑法第48條前段及刑事訴訟法第477條第1項有關累犯更定其刑部分，是否違反憲法一事不再理原則？ |
| [19] 累犯之加重係要將其列為立法政策問題（立法加重）看待或為司法政策（法官視情狀判斷）問題看待，端視一國刑事政策走向以為決定。參照黃朝義，累犯存在之妥當性與必要性─從累犯加重之理論與實務論起，法官協會雜誌第15期，102年12月，頁68。 [20] 參照von Heintschel-Heinegg, BeckOK StGB, v. Heintschel-Heinegg, 40.Edition(01.11.2018)-beck-online, StGB §46 Rn.2; Jen Brögelmann, Methodik der Strafzumessung, JuS 2002, 903/904f.-beck-online. [21] 參照https://de.wikipedia.org/wiki/Nulla_poena_sine_culpa （最後瀏覽日期：108年2月20日）。 [22] 參照蘇俊雄，刑法總論I，87年3月修正再版，頁99-100及註[14], [15]。其參考Arthur Kaufmann, Das Schuldprinzip, 2.Aufl., 1976, S.187ff.及聯邦憲法法院BVerfGE 6, 389(439); 20, 323(331)等見解。 [23] 參照林山田，刑法通論（上冊），台北：作者發行，2008年1月增訂10版1刷，頁91-94。惟其將比例原則與罪責原則分開論述，但於罪刑相當原則（刑罰必須與罪責相當）中，認刑罰的輕重程度不得逾越罪責的高低度，逾越行為罪責程度的刑罰，應予禁止，這即形成超量禁止（Übermaßverbot）原則。惟德國有將比例原則另稱之為超量禁止（或稱過度禁止）。（參照Jörn Ipsen, Staatsrecht II Grundrechte, 18.Aufl., München: Vahlen, 2015, Rn.182.; Friedhelm Hufen, Staatsrecht II Grundrechte, 4.Aufl., München: Beck, 2014, §9 Rn.14; Peter Badura, Staatsrecht, 6.Aufl., München: Beck, 2015, C28.） 又有將法律拘束中之比例原則審查時，將過度禁止不僅是作為實體法之控制（materiell-rechtlicher Befehl），亦包含審查比例原則之法釋義上手段及方法論上方法。參照Alexander Tischbirek, Die Verhältnismäßigkeitsprüfung, Tübingen: Mohr Siebeck, 2017, S.174ff.. [24] 行為人固須對其所形成之意思（犯罪意思），負刑事責任，⋯⋯。然而究竟人有無真正之意思自由，此不僅為法律學上應予重視之問題，亦係心理學、哲學或倫理學上素被關注之問題。詳參蔡墩銘，刑法精義，台北：翰蘆圖書，2005年7月二版，頁224-225。意志自由？從決定論者或非決定論者的角度、自然科學研究到對於相對自由的處理等。詳參黃榮堅，重刑化刑事政策之商榷，台灣本土法學雜誌，第45期，92年4月，頁70-74。 [25] 罪責原則除了要求「無責任，即無刑罰」之外，即便要對犯罪人科以刑罰，也必須遵守刑罰與罪責之間具有相當性之「罪刑相當原則」。參照王皇玉，刑法總則，台北：新學林，2018年8月4版2刷，頁53-55。 [26] BVerfGE 25, 269, 285. [27] BVerfGE 109, 133, 171; BVerfGE 110, 1, 13. [28] 參照von Heintschel-Heinegg, Strafgesetzbuch, 2.Aufl., München: Beck, 2015, §20 Rn.2. [29] 另參照德國刑法第46條第1項第1段規定，行為人之責任，為量刑之基礎。（Die Schuld des Täters ist Grundlage für die Zumessung der Strafe.） [30] 關於犯罪概念，一般採取所謂三階層理論，另有不法（Unrecht）與責任（Schuld）二階層理論。參照黃榮堅，基礎刑法學（上），台北：元照，2004年6月2版1刷，頁128-134。 [31] 參照von Heintschel-Heinegg, a.a.O., §46 Rn.2, 56a. |
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