大法官解釋 釋字第775號 |
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| 公佈日期：2019/2/22 |
| 解釋爭點 |
| 一、刑法第47條第1項有關累犯加重本刑部分，是否違反憲法一行為不二罰原則？又其一律加重本刑，是否違反憲法罪刑相當原則？ 二、刑法第48條前段及刑事訴訟法第477條第1項有關累犯更定其刑部分，是否違反憲法一事不再理原則？ |
| 三、加重本刑至二分之一的內涵 所謂加重本刑至二分之一，是指法定刑「應」加重本刑，而非「得」加重本刑。所謂加重「至」二分之一，是指最多加至二分之一而言，不一定都要加至二分之一，加多少完全委諸法院的裁量。依刑法第67條規定，有期徒刑或罰金加重者，其最高度及最低本刑同加重之。例如，前述刑法第239條的通姦罪，法定刑為2月以上1年以下有期徒刑，如為累犯，最高度1年有期徒刑，最多可加至二分之一即1年6月有期徒刑；最低本刑2月有期徒刑，必須逾2月有期徒刑，最多可加至二分之一即3月有期徒刑，處斷刑為逾2月有期徒刑至1年6月以下有期徒刑。所謂「逾2月有期徒刑」，是指宣告刑一定要加重刑罰。目前實務上，加重有期徒刑，通常以月為單位，法定刑2月有期徒刑，如有加重即為3月有期徒刑。又如刑法第336條第2項（業務侵占罪）規定：「對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑。」累犯者，加重本刑，處斷刑最高度最多可加至二分之一即7年6月有期徒刑，最低本刑可加1月有期徒刑即7月有期徒刑，最多可加至二分之一即9月有期徒刑。法院個案的宣告刑，係在7月以上7年6月以下有期徒刑範圍內，有自由裁量之權，然就最低本刑部分，即非加重不可。 四、小結 累犯者加重本刑，最高度及最低本刑依法應同加重之，所形成的處斷刑較諸原來的法定刑範圍更大，最高度部分最多可加至二分立一。在此範圍內，法院除最低本刑無論如何一定要加重外，宣告刑的最高度，法院有自由裁量權。經本席親自查閱司法院的量刑資訊系統所示，累犯者加重本刑的宣告刑逾原來法定刑最高度者，微乎其微，誠如學者所說「根本不存在」[2]，因此累犯加重本刑，雖有加重的風險，但實務上影響不大。有影響者，僅最低本刑部分，無論如何一定要加重刑罰，剝奪法院個案裁量決定宣告刑的權限，無法由法官視個案情狀，綜合後罪犯罪行為的主客觀面而評價罪責，致行為人所受的刑罰可能超過其所應負擔的罪責（即罰過其責、刑過其罪），而有違憲疑慮[3]。 肆、對解釋文第一段的意見 依解釋文第1段釋示，刑法第47條第1項規定：「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」有關累犯加重本刑部分，不生違反憲法一行為不二罰原則之問題。惟其不分情節，基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第8條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第23條比例原則。於此範圍內，有關機關應自本解釋公布之日起2年內，依本解釋意旨修正之。於修正前，為避免發生上述罪刑不相當之情形，法院就該個案應依本解釋意旨，裁量是否加重最低本刑。 為便了解，先圖示如下：  請下載系爭規定一有關如何構成累犯（即累犯定義）部分，因聲請意旨未主張，不構成審查客體，因此解釋文第1段特別標示「有關累犯加重本刑部分」，合先敘明。 至於「累犯加重本刑至二分之一」，是否違憲，刑法學者絕大多數認為違憲[4]，大法官間則見仁見智，各有所本，意見分歧。雖經舉行公開說明會[5]，但大法官各有堅持，難成共識，經再三溝通、折衝、妥協、退讓，終於勉強形成多數，作成解釋文第1段。為便了解各種主張之論據，現分析整理如表一所示。  請下載第三說主張，系爭規定一有關加重本刑部分，不分情節，一律加重最低本刑，不符憲法罪刑相當原則及比例原則。為何會違反憲法罪刑相當原則及比例原則？因為有些個案會發生罪過其刑、罰過其責的過苛情形，此種情形在解釋理由論述即可。第四說主張，系爭規定一有關加重本刑部分，不分情節，一律加重本刑，個案發生過苛情形時，始構成違憲。與第三說相對照，第四說把第三說的心中理由說出來而已，只不過如此敘述，載明於解釋文，產生修法上的困擾而已，是以第三說主張的解釋原則（不分情節，一律加重最低本刑），為多數意見所採納。 另本院諸多解釋採用「不問（不論）⋯⋯，一律（概）⋯⋯」之違憲宣告方式（本院釋字第445號、第610號、第641號、第654號、第669號、第670號、第734號、第749號及第756號解釋參照）[9]，都是採全部違憲的宣告方式，並沒有宣告大範圍（不分情節，一律加重最低本刑）違憲，又說大範圍內的小範圍（致個案過苛部分）違憲！因此第四說的表示方式，殊值商榷！ 伍、本席對累犯者加重本刑主張全部違憲的論據 |
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