【國考問答集－確定判決之效力vs.確定判決之拘束力 (1)】

最近，終於、總算……開始動筆寫民事訴訟法解題書。
寫一本新書，真的～很累很累很累……原本在寫完「民事訴訟法（第一～四冊）」之後，下定決心就此封筆不寫了；尤其是我的頸椎已經出現「職業傷害」，不能再這麼繼續下去了。
可時隔不到一年，又又又…又開始了！是閒不下來？手癢？還是……？寫新書不打緊，竟然是寫題目多到寫不完的解題書，何苦自找麻煩呢？

有觀念、但拿到題目不會寫，每10位法律系學生裏，大概有這「症頭」的就佔了7、8位，也因為如此，高點才會推出一系列的課程，推考生們一把，克服「不會寫實例題」的障礙。

擔任「案例演習班－民事法」的課程好多年了，很喜歡教這個班，因為同學的答案卷常給我意外的「驚喜」：原來～這種題型，同學們多半不知道在問什麼啊？原來～這個觀念，這麼多同學不知道或不清楚耶！

但課程時間有限，能講解的題目不多，同學們常拿著坊間出版的解題書，一頭霧水的問：這本書的作者在寫什麼？
我我我……我怎麼會知道啊？
於是，早就有「我自個兒來寫一本清楚到不會有人看不懂的解題書」的念頭。
所以囉，趁此機會，開寫！

今天說個常見的民訴實例題考法：「若甲（原告）敗訴（或勝訴）確定，乙（被告）得否向法院另提～～訴訟？」、「前訴訟之確定判決對後訴訟是否產生拘束力？」、｢受訴法院應如何處理？」
這種題目在問什麼？要怎麼寫呢？

先來看幾個題目。
第一題（105臺北大）
商人甲和牧場主人乙締結買賣契約，甲以新台幣10萬元向乙購買牛一頭或羊五頭，由甲決定選牛或羊。雙方約定交付牛、羊之日期屆至後，因牛羊價格已漲二倍，故乙反悔不願履行。甲乃向法院起訴，請求法院判決命乙應交付牛一頭或羊五頭給甲。訴狀送達乙之後，乙提出答辯狀稱契約已解除，並表示牧場之牛已賣光只剩羊，法院進行言詞辯論審理後認為契約並未解除，判決乙應交付甲羊五頭。問：若乙敗訴確定後，乙得否向法院另提確認甲、乙買賣關係不存在之訴？

第二題（105政大）
甲與乙訂有建造市價新台幣（下同）2千萬元之A屋承攬契約，並約定甲應支付乙400萬元之報酬。乙於建造完成後將A屋交付給甲，但因乙建造方面之疏失以致A屋有重大瑕疵存在。甲擬向乙請求修補A屋之瑕疵，賠償於修補期間所生之給付遲延200萬元損害與因該瑕疵所造成甲之B古董90萬元之損害。試問：如甲之律師於臺灣臺北地方法院訴請乙賠償B古董所受之損害後，乙再於臺灣新北地方法院提起確認甲、乙之間承攬契約關係不存在之訴訟，試問臺灣新北地方法院應如何處理？

第三題（108成大）
甲列乙為被告，聲明請求法院判決乙返還X屋予甲。甲陳明謂，民國104年8月間，乙向甲承租其所有之X屋，雙方說好X屋要改裝當作護膚美容坊。雙方書面締結契約略為：租金每個月8萬元，租約為期10年。然乙因護膚美容坊收入差，營業半年後，自行改裝為寵物美容店，從此生意變好。於是，從民國105年5月起，乙自行提高租金為每月10萬元給甲。甲也如此收受了乙的租金直至106年2月。但因寵物美容店噪音較多，又有異味，導致附近鄰居頻頻抗議。乙不堪其擾，故寵物美容店自106年3月起暫停營業，但乙自此時起未向甲繳租金，各項營業器具皆尚未搬走。
甲在106年5月中旬，接獲乙之手機Line簡訊表示：「一、等我找到地方，我會儘快搬走；二、我也都有自行加價提高租金給付給你，你也收了，這表示你同意變更契約，而且你也沒吃虧。」嗣後，甲自行撰狀起訴請求主張因乙違反租約，基於租賃物返還請求權，請求法院判決乙應即刻將X屋返還予甲，且給付違約金150萬元，該訴訟經法院於106年12月1日為原告之訴無理由，判決駁回。
107年2月1日，甲再自行撰狀向法院起訴請求，其主張有二：一、列先位聲明為：「本於所有物返還請求權，乙應返還X屋予甲」；二、列備位聲明為：「乙應給付甲106年3月1日起至107年2月1日止之相當於租金之不當得利、違約金、與利息，共計250萬元」。試問：此時之受訴法院對甲的主張與聲明，應如何處理？請舉法條並附理由說明之。

第四題（102台大）
甲將乙列為被告，起訴請求法院判決命乙應給付甲新臺幣（下同）200萬元，其所主張之事實及理由略為：兩造於民國101年8月1日成立實木買賣契約，由乙向甲購買台灣檜木、台灣櫸木及台灣牛樟，以施作其位在A屋住家之裝潢工程，甲當場表示台灣檜木、台灣櫸木材料費每坪一萬元，台灣牛樟每坪3萬元。嗣乙向甲表示欲擴大木作工程，並於同年9月初確認追加木作工程。此項工程已於同年12月1日完工，乙應支付甲所有施作之實木材料總價為300萬元，扣除定金100萬元，餘款為200萬元，惟乙拒不給付等情，依實木買賣契約之法律關係，求為命乙如數給付云云。
乙則抗辯：甲係以台灣牛樟每坪8,000元，台灣檜木、台灣櫸木每坪一萬元計價並連工帶料之方式承攬上開工程，乙試行估算該工程款項應為130萬元，甲依買賣關係請求伊給付系爭價金，即非有理。又甲以非約定種類之劣等木材冒充雙方約定之高級木材，且完工後發現木材有變形龜裂現象，甚至有蛀蟲，所施作之工作有明顯瑕疵，又未具備兩造約定之品質，甲自應負責修補，於其修補此項瑕疵前，乙就尚未付清之款項得行使同時履行抗辯權，拒絕自己之給付等語（以下稱「前訴訟」）。問：如甲於前訴訟獲全部勝訴判決確定後，乙又將甲列為被告，請求法院判決確認甲對乙之該筆債權不存在（以下稱「後訴訟」），其主張之事實及理由略為：甲施作A屋之木作工程有遲延完工之情事，兩造曾約定，遲延完工一日之違約金為5萬元，甲遲延完工45日，故乙得向甲請求225萬元違約金，經向甲抵銷之意思表示，故甲之債權應已消滅云云。後訴訟之訴訟標的是否為確定判決之效力所及？

第五題（106律）
A地為甲所有，相鄰之B地為乙所有。B地上乙所有之房屋（下稱B屋，面積1,000平方公尺），占用A地25平方公尺（下稱C部分）。甲曾依民法第767條及第179條規定，訴請乙拆除C部分房屋並還地及支付相當於租金之不當得利。法院認定B屋雖確有占用C部分，但甲請求拆屋還地，將影響B屋全部之結構安全，且甲因拆除所受之利益與乙所受之損害顯不相當，應係權利濫用，因而駁回甲該部分之請求，僅依不當得利法律關係判命乙自民國（下同）99年7月1日起，按月返還不當得利新臺幣（下同）4,000元予甲（下稱前訴訟）。
甲復於102年4月1日以乙為被告起訴，先位依民法第796條之1第2項準用第796條第2項規定，請求判命乙以500萬元之價格，購買A地之C部分（即每平方公尺20萬元），備位依民事訴訟法第397條及民法第179條規定，請求乙自102年5月1日起，按月給付甲6,000元之不當得利。主張略以：A地自前訴訟判決確定後，價格飛漲，現請求乙按法律囑託鑑定之價格，以500萬元購買C部分；又倘甲不得請求乙購買，前訴訟判決所命給付之金額，因情事變更致過低而顯失公平，甲亦得請求乙自102年5月1日起，按月增加給付不當得利至6,000元等情（下稱本訴訟）。
乙則抗辯：前訴訟已認定甲係權利濫用，不得請求乙拆屋還地，僅判命乙按月給付不當得利4,000元。今甲再提起本件先位及備位訴訟，皆違反既判力而不合法。況鑑定A地價格之資訊不完整，不足為憑，並無情事變更可言等語。請附理由回答下列問題：甲提起本訴訟，是否違反前訴訟判決之既判力？

看得頭昏眼花嗎？
這五則題目，可是李老師精心挑選的喔，有沒有長得很像？沒有嗎？再看一次！妳（你）可以再靠近一點，再看一次！（哈，電視看很多喔～）這五題根本就是「換湯不換藥」的問題嘛！
五則題目，由淺入深。嗯，練習考古題啊，就要這樣練。
之前帶過「案例演習班」的經驗告訴我：如果我立刻開始口沫橫飛的開講，各位抄了滿滿的筆記，只能學到一兩成；一定要自己先思考過、先寫個答題大綱，再來聽聽我的看法，效果更好。有興趣作作練習的同學，這個週末可有得忙了。祝週末愉快！

【國考問答集－確定判決之效力vs.確定判決之拘束力 (2)】

一、確定判決之「效力」

如果題目裏寫著「確定判決之『效力』」，可別自個兒把這幾個字改成「既判力」唷！

「確定判決」可以發生很多「效力」，「既判力」只不過是其中之一而已；除了既判力外，還有民訴學者們（不好指名道姓啦，知道是誰吧？）最最最強調的「參加效」、「判決理由中判斷的拘束力」（吼！這麼長一串，一定不要用「爭點效」嗎？），此外尚有不太容易察覺到的「反射效」。
所以囉，當題目問的是「確定判決的效力」，千萬別劃地自限的只想著「既判力」，否則，這題算是完蛋了。

二、確定判決之「拘束力」

這種問法和前述一，差不多是一樣的意思！
怎麼說呢？

1.參加效

如果前訴訟之「參加人」和其所輔助的當事人（被參加人），於判決確定後另生訴訟，因為這兩個人都得受前訴訟確定判決之「參加效」的「拘束」，所以，於後訴訟，不但當事人不得為與前訴訟裁判結果相反或矛盾的主張、後訴訟的受訴法院也不可以為相異的判斷。

2.判決理由中之判斷

再舉個例子。前、後訴訟之訴訟標的雖然不同，但主要爭點相同，甚至於前訴訟的主要爭點搖身一變成了後訴訟的訴訟標的。雖然後訴訟的提起沒有違反前訴訟的既判力（禁止反覆的消極作用），但後訴訟之當事人和受訴法院都得受前訴訟之「判決理由中之判斷」的拘束，不得為相異主張及判斷。這也是前訴訟確定判決對後訴訟產生「拘束力」的適例。

3.反射效

這個比較難察覺。什麼時候須考慮反射效呢？當後訴訟的當事人之一，不是前訴訟的當事人（包括形式上和實質上），可是呢，依實體法規定及反射效理論，這個當事人可以援引前訴訟確定判決中對其有利的部分。一旦可以適用反射效理論，後訴訟之受訴法院就該法律關係的判斷，應受前訴訟確定判決的「拘束」，亦即不得為相異或矛盾的判斷。

綜上，什麼是受前訴訟確定判決之「拘束」？這種問法，只是比較文謅謅地展現一下文字功力（套句流行語：「耍」文青）而已；其實這只是在問：前訴訟確定判決對後訴訟會發生如何的效力（或者「後訴訟是否為前訴訟確定判決效力所及」）。
同樣的意思，別想太多～～

【國考問答集－確定判決之效力vs.確定判決之拘束力 (3)】

談到「確定判決之效力（拘束力）」，除了「反射效」比較難察覺外，另一個屬於「上乘功夫」的是～找出既判力之「禁止矛盾」的積極作用。

既判力有「禁止反覆」和「禁止矛盾」兩種不同作用，這個每本書都有寫、每位學過民訴的同學都能朗朗上口。可怎麼用呢？這是可以分得出妳（你）是屬於前段班還是後段班的問題。

以第四題為例，甲於前訴訟請求乙給付200萬元，法院判決甲全部勝訴。結果乙不服氣，又提起後訴訟，請求確認同一200萬元債權不存在。乍看之下，前、後訴訟屬同一事件：

1.當事人相同。
2. 訴訟標的相同，都是同一筆債權。
3. 訴之聲明可代用，前訴訟是給付聲明，可以把後訴訟的確認聲明包括進去。

可再看看乙提起後訴訟的原因是～啊！乙主張其對甲有另一債權，並用以抵銷甲對乙的200萬元債權，故而主張系爭200萬元債權已因抵銷而不存在。

乙可以在前訴訟判決確定後這樣作嗎？當然可以！
「抵銷權」不會受到前訴訟既判力的遮斷，說得白話一點，即便乙在前訴訟事實審言詞辯論終結前，其抵銷權已處於可行使狀態，但法律沒有要求乙非行使不可。所以，乙在前訴訟事實審言詞辯論終結後才慢條斯理的行使抵銷權，並主張經抵銷後，甲對乙的200萬元債權已經不存在，OK！沒問題。

綜上，第四題裏雖然前、後訴訟的訴訟標的相同，但因為後訴訟不受前訴訟所「遮斷」（乙乃是依前訴訟事實審言詞辯論終結「後」的「新事實」，亦即行使抵銷權的新事實，提起後訴訟，這不在前訴訟之既判力的時間範圍內，所以不受遮斷），可以合法提起。
所以，後訴訟沒有違反前訴訟之既判力的「禁止反覆」消極作用。

接下來就要「表演」一下既判力之「禁止矛盾」積極作用，該怎麼用了！
「甲對乙之200萬元債權」乃前訴訟之訴訟標的，既然已經法院予以判斷，即可生既判力。那麼，同樣的法律關係又出現在後訴訟，後訴訟雖然也是合法的訴訟，但受訴法院可不能隨心所欲的判決，就「甲對乙之200萬元債權是否存在」這碼子事兒，必須受到前訴訟既判力的「拘束」，亦即不得為與前訴訟確定判決相異的判斷。
這也就是書中常見的：後訴訟為前訴訟之既判力之所及（或者說～為前訴訟之確定判決判決所及、須受前訴訟確定判決之拘束）。

如果以上所述您都了解了，第三題也是一樣的考法，不妨自己思考看看。

【國考問答集－確定判決之效力vs.確定判決之拘束力 (4)】

為什麼李老師說：這五則題目像五胞胎一樣，長得很相像呢？因為啊～儘管主角不一樣、故事有變化，問題看起來好像不一樣，但其實都在問同一件事：前、後訴訟是否為同一事件？如果不是，前訴訟之既判力的禁止矛盾的積極作用、判決理由中判斷的拘束力、參加效，乃至於反射效，有沒有對後訴訟產生影響？

民訴，說難不難、說簡單也不容易，但和民法的千變萬化比起來，只要熟悉民訴的思考邏輯，各位會發現～考來考去，就是考那幾個問題、就只有那幾種考法。

這類型的問題，練習多了，思考和處理的SOP可謂相當一致：

一、前訴訟之訴訟標的

先找出前訴訟的訴之三大要素，尤其是訴訟標的為何。當然，這兒得說明一下妳（你）是依哪一種訴訟標的理論作答。

二、後訴訟之訴訟標的

依著同樣的訴訟標的理論（可別用不一樣的喔，免得自己打臉），找出後訴訟的訴訟標的。

三、既判力之禁止矛盾之積極作用

如果前、後訴訟之訴訟標的是一樣的，還有，包括「當事人」、「訴之聲明」，甚至於時間範圍（喔！這個是很多考生會忘記檢查的一項要件。遮斷效遮斷效遮斷效，念三次，千萬不要忘了它）都一樣，那後訴訟就直接裁定駁回。這是屬於違反前訴訟之既判力的禁止反覆之消極作用。
但世事沒有這麼美好！不管是研究所還是國考，鮮少考這麼容易的題目。

如果出題老師想要刁難妳（你）一下，測測各位的程度如何，加入了「既判力之禁止矛盾的積極作用」，可以撂倒一大半的考生。

禁止矛盾的積極作用，常見的考法有兩種，除了前一篇貼文所提到的：前訴訟之訴訟標的又再度成為後訴訟的訴訟標的（第四題）之外，另一種則是～前、後訴訟的訴訟標的雖然不同，但前訴訟之訴訟標的乃後訴訟之前提法律關係，就像第三題一樣。

這個考點啊，雖然稱不上「艱深」，但就是不太容易想到。
那…怎麼辦呢？
和所有的事兒一樣，熟能生巧，題目看多了，自然一眼……，就算第一眼看不出，第二眼也可以看得出來（第二眼還看不出？不是練習不夠、就是沒有弄懂，再多多加油吧）

四、判決理由中判斷的拘束力

較之於「既判力之禁止矛盾的積極作用」，「爭點效」簡單多了！
如果後訴訟既沒有違反前訴訟之既判力、也沒有落到前訴訟既判力之禁止矛盾之積極作用的範圍內，那就可以稍稍鬆口氣，只要再作一件事即可：找找看前、後訴訟有沒有共同的爭點。

說明完畢。這五題詳細的擬答，請參見……啊！我的小書，還在努力的寫，不知何年何月才會寫好。請大家為我鼓掌加油吧！謝謝～～