暑假時，同學的提問裏談到非常火紅的「借名登記契約」，而且 103 年律師考試才剛剛考過。 103 年律師民訴第一題除了以「借名登記契約」為當事人實體法律關係的核心外，更往外開展而論及～借名人於訴訟上該如何主張權利？訴之聲明該怎麼寫？等等，是一則可以小題大作的題目。各位可得有個心理準備：明台大老師又要寫個十來篇的貼文了（呵呵，沒有那麼誇張啦，但 7 ～ 8 篇應該跑不掉）。

這則題目不長，先來看看問題是怎麼個問法。

《 103 年律師民訴第一題》

甲以乙、丙為被告，起訴主張 A 地原係甲出資向訴外人丁所購買，基於節稅考量，乃借用乙名義而由丁逕將 A 地移轉登記在乙名下。詎乙未經其同意，擅自以買賣為由，將 A 地移轉登記予丙所有。甲乃以起訴狀繕本之送達，終止其與乙間就 A 地之借名登記契約，藉以準用委任關係規定以行使權利，並主張乙、丙之行為損害甲之權利，起訴法律依據為借名登記契約及民法第 244 條第 2 項規定，且聲明：一、乙、丙間就 A 地所為買賣行為，應予撤銷；二、丙應塗銷 A 地之所有權移轉登記，回復為乙所有。試問：對於甲之上述聲明及陳述，法院應如何闡明？

可別一看到「法院應如何闡明？」，先是儍住了，然後忙著從民訴法第 199 條或第 199 條之 1 找答案。這樣找是找不著的！

看到這樣一個大哉問，該怎麼思考？從何思考？又該從哪個點開始寫起呢？其實呢，不需要想得太複雜，妳（你）不妨設身處地的，「假裝」自己是執業律師，某天，甲跑到妳（你）的事務所，把如題目所述的事實講了一遍，然後問道：請問律師，我現在想把 A 地拿回來，該怎麼作？

該怎麼作？那當然是得先弄清楚甲有何實體法權利可茲主張囉！先把實體法律關係理清楚了，接下來才知道於訴訟上該如何主張，也就是於訴訟上，該主張哪個請求權或法律關係（亦即該如何定位「訴訟標的」）？還有，該如何提出訴訟上請求（亦即該如何撰寫「訴之聲明」）？然後再回頭對照題目裏甲的主張，妳（你）自然而然就知道：法官該如何闡明了。

這也是何以學校課程的安排，都是先實體、後程序；同時也是何以明台大老師總說：民訴的實力是建立在紮實的民法基礎上。

事不宜遲！下一篇貼文即先從民法出發，談談甲得對乙、丙主張何權利。